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采購知(zhī)識講堂

郭憲 :設置類似項目業績要求是招标人的權利,而非義務。PPP項目資格預審不設類似項目業績要求并不違反法律強制性規定。

《招标投标法》第十八條第一(yī)款規定,“招标人可以根據招标項目本身的要求,在招标公告或者投标邀請書中(zhōng),要求潛在投标人提供有關資質證明文件和業績情況,并對潛在投标人進行資格審查;國家對投标人的資格條件有規定的,依照其規定。” 《政府采購法》第二十三條規定,“采購人可以要求參加政府采購的供應商(shāng)提供有關資質證明文件和業績情況,并根據本法規定的供應商(shāng)條件和采購項目對供應商(shāng)的特定要求,對供應商(shāng)的資格進行審查。”法律對潛在投标人或供應商(shāng)業績要求的措辭都是“可以”,而不是“應當”。因此,招标人在進行資格預審時并非一(yī)定要設置業績要求。

但在PPP項目社會資本招标實務中(zhōng),爲保證招标項目質量,降低履約風險,建議招标人在資格預審文件中(zhōng)對潛在投标人提出類似業績要求。此外(wài),對于PPP項目而言,《基礎設施和公用事業特許經營管理辦法》 (六部委令2015年第25号)第十七條規定,實施機構應當公平擇優選擇具有相應管理經驗、專業能力、融資實力以及信用狀況良好的社會資本方作爲合作夥伴。從這個角度講,爲符合《基礎設施和公用事業特許經營管理辦法》 “具有相應管理經驗”的規定,招标人最好還是在資格預審條件中(zhōng)要求類似項目業績。

某工(gōng)程主管部門已下(xià)達了投訴處理決定書,認 定3個中(zhōng)标候選人中(zhōng)有2個存在弄虛作假的行爲,被 取消了中(zhōng)标候選人資格,處理決定書中(zhōng)告知(zhī)了這兩 家單位可以在60天内提起行政複議,也可以在6個 月内向人民法院提起訴訟。目前沒有單位提起行政 複議和訴訟,招标人現在可以向剩下(xià)的那家中(zhōng)标候 選人發出中(zhōng)标通知(zhī)書嗎?還是需要等待行政複議期 和訴訟期過了才能發出中(zhōng)标通知(zhī)書?

郭憲 :這種說法不正确。在行政監督部門做出投訴處理決定後,招标人可以根據投訴處理決定書立即向符合招标要求的中(zhōng)标候選人發出中(zhōng)标通知(zhī)書。

被行政監督部門取消中(zhōng)标候選人資格的兩個單位如果不服投訴處理決定,認爲行政行爲侵犯其合法權益,既可以向行政複議機關申請行政複議,也可以向人民法院提起行政訴訟,這屬于其尋求救濟的法定權利 ;當事人既可以行使該權利,也可以放(fàng)棄。但是招标人不是必須因此暫停招标投标活動,消極等待行政複議期和行政訴訟期屆滿再發出中(zhōng)标通知(zhī)書,而是可以依據投訴處理決定書立即發出中(zhōng)标通知(zhī)書,繼續進行招标投标活動。如果後面發生(shēng)了行政複議或行政訴訟,且行政複議或行政訴訟結果推翻了原行政處理決定書,對中(zhōng)标結果産生(shēng)了實質性影響,導緻中(zhōng)标無效,招标人應當依法從其餘投标人中(zhōng)重新确定中(zhōng)标人或者重新進行招标 ;如果中(zhōng)标合同已經簽訂或者履行,則應當按照《合同法》等有關法律法規處理。

某機電産品國際招标項目采用最低評标價法評 标,有三家投标人進入價格評審,其中(zhōng)第一(yī)名和第 二名評标價接近,但第三名評标價畸高。在這種情 況下(xià),評标委員會是必須推薦全部三家投标人爲中(zhōng) 标候選人,還是可以隻推薦前兩名爲中(zhōng)标候選人?

郭憲 :如果招标文件對推薦中(zhōng)标候選人的數量沒有其他約定,此種情況下(xià),評标委員會可以隻推薦評标價較低的前兩名投标人爲中(zhōng)标候選人。

《機電産品國際招标投标實施辦法(試行)》(商(shāng)務部令2014年第1号 )第六十六條第一(yī)款規定,“評标完成後,評标委員會應當向招标人提交書面評标報告和中(zhōng)标候選人名單。中(zhōng)标候選人應當不超過3個,并标明排序。”因此,如果招标文件對中(zhōng)标候選人數量沒有其他約定,評标委員會推薦1至3名中(zhōng)标候選人都符合法定要求。從本案例的情況看,第三名投标人價格畸高,不适合作爲中(zhōng)标合同的成交對象,評标委員會完全可以不推薦其爲中(zhōng)标候選人,即隻推薦前兩名投标人爲中(zhōng)标候選人。

同一(yī)母公司下(xià)屬A、B、C三家子公司,三家公 司不存在參股或控股關系,不存在管理關系,且三 家公司法定代表人不爲同一(yī)人。A公司作爲招标人, B公司和C公司能同時參與投标嗎?

郭憲 :B公司和C公司可以同時參與投标,此種情形不爲法律所禁止。

《招标投标法實施條例》第三十四條規定,“與招标人存在利害關系可能影響招标公正性的法人、其他組織或者個人,不得參加投标。單位負責人爲同一(yī)人或者存在控股、管理關系的不同單位,不得參加同一(yī)标段投标或者未劃分(fēn)标段的同一(yī)招标項目投标。”

A、B、C三公司均爲獨立法人,所以A公司作爲招标人,B、C兩公司作爲投标人不違反上述第一(yī)款關于投标人與招标人存在利害關系需要回避投标的規定 ;B、C兩公司單位負責人不爲同一(yī)人,且不存在控股、管理關系,同時參加投标也不違反上述第二款關于投标人之間存在利害關系需要回避投标的規定。綜上所述,B公司和C公司可以同時參與該項目投标。

某機電産品國際招标項目,有3家投标人參加 投标,但其中(zhōng)2家被否決投标,僅剩下(xià)1家滿足招标 要求的投标人是否可以被推薦爲中(zhōng)标候選人,有何 法律依據?

郭憲 :僅剩1家滿足招标要求的投标人應當被推薦爲中(zhōng)标候選人。《機電産品國際招标投标實施辦法(試行)》(商(shāng)務部令2014年第1号)第二十條規定,“最低評标價法,是指在投标滿足招标文件商(shāng)務、技術等實質性要求的前提下(xià),按照招标文件中(zhōng)規定的價格評價因素和方法進行評價,确定各投标人的評标價格,并按投标人評标價格由低到高的順序确定中(zhōng)标候選人的評标方法。綜合評價法,是指在投标滿足招标文件實質性要求的前提下(xià),按照招标文件中(zhōng)規定的各項評價因素和方法對投标進行綜合評價後,按投标人綜合評價的結果由優到劣的順序确定中(zhōng)标候選人的評标方法。”

可見《機電産品國際招标投标實施辦法(試行)》第二十條規定的兩種評标方法都沒有對實質性響應招标文件要求的投标人僅剩1家時不得被推薦爲中(zhōng)标候選人的限制。由于不同投标人的投标彼此獨立,其投标的效力并不應當發生(shēng)交叉影響。因此,即使僅剩1家投标人滿足招标要求,評标委員會也應當按照既定的評标方法和評标程序對其進行評價,如果沒有理由否決其投标,就應當推薦其爲中(zhōng)标候選人。

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